據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》，再投資設(shè)立的企業(yè)營業(yè)范圍以及外資比例是劃分再投資企業(yè)內(nèi)外資性質(zhì)的基本標(biāo)準(zhǔn)。
1、據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》的規(guī)定，再投資設(shè)立的企業(yè)經(jīng)營范圍如果是屬于鼓勵類或允許類領(lǐng)域的，則無需辦理審批手續(xù)，可以直接到工商行政部門辦理登記手續(xù)，據(jù)《關(guān)于外商投資企業(yè)境內(nèi)投資的暫行規(guī)定》的第八條，工商行政部門頒發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，并需要在企業(yè)類別欄目加注“外商投資企業(yè)投資”的字樣。該法規(guī)第十五條第一款亦有類同規(guī)定。因此，該企業(yè)并不具有《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，不屬于外資企業(yè)。
2、根據(jù)該法規(guī)第九條、第十五條第二款，所設(shè)立的公司經(jīng)營范圍涉及限制類領(lǐng)域的，外商投資企業(yè)應(yīng)按照規(guī)定的程序向省級審批機(jī)關(guān)辦理審批手續(xù)，然后再到工商局辦理變更登記手續(xù)。其中，根據(jù)該法規(guī)第十八條的規(guī)定，被投資公司(筆者認(rèn)為也應(yīng)當(dāng)包括再投資設(shè)立的公司)注冊資本中外資比例不低于百分之二十五的，審批機(jī)關(guān)向申請人下發(fā)批準(zhǔn)文件，頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，并加注“外商投資企業(yè)投資”字樣。因此，若外資比例達(dá)不到25%的，則為內(nèi)資企業(yè);若外資比例達(dá)到25%的，則該企業(yè)具有《外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》，屬于外資企業(yè)。
3、結(jié)論：再投資設(shè)[微軟用戶1] 立的企業(yè)的經(jīng)營范圍是屬于鼓勵類或允許類領(lǐng)域的，則該企業(yè)為內(nèi)資公司;再投資設(shè)立的企業(yè)的經(jīng)營范圍涉及限制類領(lǐng)域的，若外資比例達(dá)不到25%的，則為內(nèi)資企業(yè);若外資比例達(dá)到25%的，則為外資企業(yè)。
另外，外商投資性公司的再投資，再投資企業(yè)也屬于外資企業(yè)。
4、外商投資企業(yè)的投資者利用稅后利潤再投資，則再投資設(shè)立的企業(yè)為外商投資企業(yè)，投資者可以享受退稅的優(yōu)惠政策。再投資的企業(yè)符合法律規(guī)定的，也可以享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠政策。
如果是外國投資者利用從所投資的企業(yè)所分得的稅后利潤再投資，涉及到退稅，則可能需要提供外匯性質(zhì)的認(rèn)定;而外商投資企業(yè)再投資，是用分配紅利之前的稅后利潤再投資的，為人民幣出資，對此出資不必作所謂的“外匯核準(zhǔn)”的認(rèn)定。
5、在下認(rèn)為，可能存在理論與實務(wù)上的不同理解。理論上似乎只有有境外股東（出資人）的企業(yè)才稱之為外商投資企業(yè)，否則就是內(nèi)資企業(yè)。但在實務(wù)中，有享受外商投資企業(yè)優(yōu)惠待遇之說、有按外商投資企業(yè)管理之說、有頒發(fā)批準(zhǔn)證書之說、有批準(zhǔn)證書加注之說、有營業(yè)執(zhí)照加注之說等等，不一而足。是內(nèi)資還是外資？可能界限不是很分明。正如馬建榮律師所舉，內(nèi)資可以自由投資商業(yè)，而外商投資企業(yè)再投資商業(yè)仍需經(jīng)過審批；如果舉極端一些的例子，某些領(lǐng)域禁止外商投資，外商投資企業(yè)再投資該領(lǐng)域一樣被禁止。
